Uchwała zapadła, prezes ma odejść. Odwołują go Państwo z funkcji — i wtedy przychodzi rachunek: jego kontrakt menedżerski trwa dalej, razem z wynagrodzeniem. Bo funkcja i umowa o wynagrodzenie to w niemieckim prawie dwa odrębne stosunki prawne, które trzeba też odrębnie zakończyć. Poniżej wyjaśniamy, jak wiążą się ze sobą powołanie, kontrakt i rozstanie — i na co Państwo jako wspólnicy muszą uważać, niezależnie od tego, czy chcą członka zarządu powołać, związać umową, czy się z nim rozstać.
Zgromadzenie wspólników odwołało członka zarządu, w rejestrze handlowym (Handelsregister) niedługo zostanie wykreślony. I wtedy niespodzianka: jego kontrakt menedżerski trwa nadal, a on dalej żąda pełnego wynagrodzenia. Kto kończy tylko funkcję, ale nie umowę, często płaci miesiącami za świadczenie, którego nikt już nie odbiera.
Wynagrodzenie, tantiema, zakaz konkurencji, czas trwania, zabezpieczenie — to kontrakt menedżerski przesądza później, jak kosztowne i jak proste będzie rozstanie. To, co dziś zostanie uregulowane niepełnie, dopadnie Państwa w razie sporu.
Mają Państwo ponosić pełną odpowiedzialność, ale bez ochrony przed wypowiedzeniem, jaką ma pracownik. Tym ważniejsze jest, co stoi w umowie: czas trwania, terminy wypowiedzenia, odprawa, zwolnienie ze świadczenia usług i pytanie, co dzieje się z kontraktem, gdy zostaną Państwo odwołani z funkcji organu.
Dwie płaszczyzny, które trzeba rozróżniać. Członek zarządu pozostaje wobec GmbH w dwóch zupełnie różnych stosunkach prawnych. Pierwszy to stosunek organizacyjny: powołanie na członka zarządu, funkcja, dzięki której reprezentuje spółkę na zewnątrz (§ 35 GmbHG) — a każda GmbH musi mieć co najmniej jednego członka zarządu (§ 6 GmbHG). Drugi to stosunek zatrudnienia: umowa zobowiązaniowa, która reguluje, co za to otrzymuje — wynagrodzenie, tantiemę, urlop, zabezpieczenie. Obie płaszczyzny rządzą się własnymi regułami, i to jest najważniejsze zdanie tego artykułu: odwołanie z funkcji nie kończy automatycznie kontraktu menedżerskiego — a wypowiedzenie kontraktu nie kończy automatycznie funkcji. Kto zajmie się tylko jedną płaszczyzną, drugą ma nadal otwartą.
Powołanie i odwołanie — funkcja. Na członka zarządu powołuje się tego, kto ma objąć funkcję; odwołuje się tego, kto ma ją utracić. Jedno i drugie należy do wspólników: o powołaniu i odwołaniu członków zarządu decyduje zgromadzenie wspólników (§ 46 nr 5 GmbHG). A odwołanie jest co do zasady możliwe w każdej chwili: powołanie jest odwoływalne w każdym czasie, bez uszczerbku dla roszczeń odszkodowawczych z istniejących umów (§ 38 ust. 1 GmbHG). Ten dodatek — „bez uszczerbku dla roszczeń odszkodowawczych" — to właśnie zasada rozdzielności zapisana wprost w ustawie: funkcję można odebrać natychmiast, a roszczenia z kontraktu menedżerskiego pozostają tym nienaruszone. Wyjątek istnieje tylko wtedy, gdy przewidzi go umowa spółki: umowa spółki może ograniczyć dopuszczalność odwołania do przypadku, gdy czynią je koniecznym ważne powody — za takie uważa się w szczególności rażące naruszenie obowiązków albo niezdolność do należytego prowadzenia spraw (§ 38 ust. 2 GmbHG).
Kontrakt menedżerski — umowa o świadczenie usług, a nie umowa o pracę. Tu leży druga wielka różnica wobec zwykłej kadry: członek zarządu działa dla GmbH z reguły na podstawie umowy o świadczenie usług (freier Dienstvertrag, § 611 BGB), a nie umowy o pracę; jest organem, a więc właśnie nie pracownikiem (tak wprost LArbG Berlin-Brandenburg, wyrok z 12.06.2019 — 20 Sa 1689/18). Skutek jest dotkliwy: niemiecka ustawa o ochronie przed wypowiedzeniem co do zasady go nie chroni. Ustawa zawiera w tej sprawie wyraźną regulację — przepisów o ochronie przed wypowiedzeniem nie stosuje się do członków organu powołanego do ustawowej reprezentacji osoby prawnej (§ 14 ust. 1 nr 1 KSchG). Do zwykłego wypowiedzenia spółka nie potrzebuje więc powodu w rozumieniu KSchG, a członek zarządu nie może z drugiej strony powołać się na ogólną ochronę przed wypowiedzeniem. Czy w skrajnym wyjątku — gdy członek zarządu zostaje faktycznie pozbawiony wszelkich kompetencji i prowadzony jak podporządkowany poleceniom pracownik — może być inaczej, jest kwestią konkretnego przypadku i orzecznictwa; reguła pozostaje taka: członek zarządu jest po stronie pracodawcy, a nie pracownika.
Jak kończy się kontrakt — zwykle i nadzwyczajnie. Ponieważ jest to umowa o świadczenie usług, zwykłe wypowiedzenie podlega prawu stosunków usługowych. Podstawą ustawową jest § 621 BGB, który obowiązuje wyraźnie dla stosunków usługowych niebędących stosunkami pracy. Jak długi jest termin w konkretnym przypadku, jest jednak zniuansowane i sporne: w pierwszej kolejności liczy się to, co uzgodnili Państwo w umowie; do członka zarządu, który nie jest wspólnikiem większościowym, niemiecki Federalny Trybunał Sprawiedliwości (Bundesgerichtshof) stosuje odpowiednio — co do zasady niepodlegające zmianie na jego niekorzyść — terminy wypowiedzenia z § 622 ust. 1 i 2 BGB (BGH, wyrok z 05.11.2024 — II ZR 35/23). Ryczałtowego terminu nie da się więc wyjąć z rękawa — wynika on z umowy i z ustawy i wymaga sprawdzenia w konkretnym przypadku. Dla wypowiedzenia nadzwyczajnego, ze skutkiem natychmiastowym z ważnego powodu, obowiązuje natomiast dla obu stron ten sam przepis, co wszędzie: jest ono możliwe, gdy od wypowiadającego nie można wymagać dalszego trwania stosunku, i musi zostać złożone w ciągu dwóch tygodni od powzięcia wiadomości o powodzie (§ 626 BGB) — ten dwutygodniowy termin obowiązuje według orzecznictwa także wtedy, gdy ważne powody zostały wyraźnie uzgodnione w umowie (BGH, wyrok z 05.11.2024 — II ZR 35/23).
Klauzula sprzężenia — most między obiema płaszczyznami. Ponieważ zasada rozdzielności bywa w praktyce uciążliwa, wiele umów sprzęga obie płaszczyzny: kontrakt menedżerski ma kończyć się wraz z odwołaniem, czy to jako uzgodniony powód wypowiedzenia, czy jako warunek rozwiązujący. To dopuszczalny środek redakcyjny, ale nie przepustka do wszystkiego. Wzorcowa klauzula sprzężenia (Koppelungsklausel), która każe kontraktowi menedżerskiemu skończyć się natychmiast z chwilą doręczenia odwołania, jest nieważna, bo pozbawia członka zarządu ustawowej minimalnej ochrony w postaci terminu wypowiedzenia (OLG Karlsruhe, wyrok z 25.10.2016 — 8 U 122/15). Czysto zbudowane sprzężenie działa natomiast tak, że odwołanie liczy się jako zwykłe wypowiedzenie z upływem właściwego terminu — wtedy zadziała, nie obchodząc terminu minimalnego.
Praktyka Najdroższe rozstanie to takie, przy którym tylko odwołano, a nie wypowiedziano. Niech Państwo podejmą na tym samym zgromadzeniu wspólników obie uchwały — odwołanie z funkcji organu i wypowiedzenie kontraktu menedżerskiego — i utrwalą obie czysto rozdzielone. Kto załatwi tylko część, albo płaci dalej wynagrodzenie, albo ma członka zarządu, który wprawdzie nie ma już umowy, ale wciąż ma funkcję.
Niech Państwo sprawdzą, czy umowa spółki ogranicza odwołanie powołania do ważnych powodów (§ 38 ust. 2 GmbHG). Bez takiej klauzuli odwołanie jest możliwe w każdej chwili; z nią potrzebują Państwo nośnego powodu. To rozstrzyga, jak wolną mają Państwo rękę, zanim podejmą pierwszą uchwałę.
Powołanie, odwołanie i wypowiedzenie kontraktu menedżerskiego należą przed zgromadzenie wspólników (§ 46 nr 5 GmbHG). Ta sama właściwość dotyczy zakończenia kontraktu. Uchwała niewłaściwego gremium albo wypowiedzenie przez niewłaściwą osobę są podważalne — niech Państwo czysto udokumentują uchwałę i reprezentację.
Jeśli chcą się Państwo rozstać: niech podejmą uchwałę o odwołaniu i uchwałę o wypowiedzeniu kontraktu menedżerskiego. Niech złożą wypowiedzenie umowy samodzielnie — niech nie liczą na to, że odwołanie „automatycznie" je pociągnie. Właśnie tego bowiem nie robi.
Jeśli chcą się Państwo rozstać bezterminowo z ważnego powodu (§ 626 BGB), od dnia, w którym właściwe gremium poznaje powód, biegnie termin dwóch tygodni. Kto zbyt długo sprawdza albo zwleka, traci wypowiedzenie nadzwyczajne już z powodu samego terminu — i zostaje przy zwykłym, z jego dłuższym biegiem.
Przy sporządzaniu albo negocjowaniu umowy: niech Państwo ustalą, co dzieje się z kontraktem menedżerskim w razie odwołania. Sprzężenie, które każe umowie skończyć się natychmiast, przed sądem się nie utrzyma (OLG Karlsruhe, wyrok z 25.10.2016 — 8 U 122/15); takie, które zachowuje minimalny termin wypowiedzenia, może być nośne. Tę zwrotnicę najtaniej ustawia się na początku, nie w sporze.
Pensja stała i wynagrodzenie zmienne wymagają jasnej regulacji: od czego zależy tantiema, kiedy powstaje, co dzieje się przy odejściu w trakcie roku? Mglista formuła to później najczęstszy punkt sporny przy rozstaniu.
Na czas określony czy nieokreślony, z jakimi terminami wypowiedzenia, w jakim stosunku do funkcji organu — tu rozstrzyga się, jak przewidywalne będzie rozstanie. Ponieważ ustawowy termin u członka zarządu jest zniuansowany (§ 621 BGB, z § 622 BGB stosowanym odpowiednio według orzecznictwa), jasna regulacja umowna daje pewność obu stronom.
Zakaz konkurencji po ustaniu funkcji chroni spółkę, ale ma swoją cenę i swoje granice. Zasięg, czas trwania i pytanie o odszkodowanie karencyjne wymagają przemyślenia, żeby klauzula w razie potrzeby się utrzymała.
Członek zarządu ponosi znaczne osobiste ryzyko odpowiedzialności. Ubezpieczenie D&O (Directors-and-Officers) oraz jasna regulacja zwolnienia z odpowiedzialności w stosunku wewnętrznym powinny trafić na stół — dla spółki i dla członka zarządu. O samych kwestiach odpowiedzialności piszą Państwo więcej w naszym poradniku Odpowiedzialność członka zarządu w Niemczech.
Co obowiązuje przy zwolnieniu ze świadczenia usług po odwołaniu, jak rozlicza się zaległy urlop i samochód służbowy, jakie są obowiązki zachowania poufności i zwrotu? Te pozornie drobne punkty przy rozstaniu szybko stają się właściwym sporem.
Przy kontraktach menedżerskich o późniejszych kosztach przesądza niemal wszystko ukształtowanie z wyprzedzeniem. Kto od początku czysto sporządzi umowę — z jasną regulacją wypowiedzenia i nośnym sprzężeniem — oszczędza w razie rozstania często wielokrotności biegnącego dalej wynagrodzenia i sporu. To najtańsza droga. Kto reaguje dopiero, gdy rozstanie już wisi albo odwołany członek zarządu domaga się przed sądem swojego wynagrodzenia, broni pozycji, której wcześniej dało się uniknąć — także to jest możliwe, ale stawka jest wyższa.
Stałych cen ryczałtowych świadomie nie podajemy: czy chodzi o ukształtowanie umowy, czyste przeprowadzenie rozstania, czy obronę przed roszczeniami o wynagrodzenie, rozstrzyga się dopiero, gdy poznamy Państwa sytuację i Państwa umowę spółki. Orientacyjny rząd wielkości i uczciwą ocenę, która droga jest dla Państwa sensowna, otrzymają Państwo, gdy tylko dowiemy się, o co chodzi.
Nie — to najczęstszy i najdroższy błąd. Stosunek organizacyjny i kontrakt menedżerski to dwa odrębne stosunki prawne (zasada rozdzielności). Powołanie jest odwoływalne w każdym czasie, ale „bez uszczerbku dla roszczeń odszkodowawczych z istniejących umów" (§ 38 ust. 1 GmbHG). Kontrakt menedżerski trwa więc dalej — razem z wynagrodzeniem — dopóki sam nie zostanie wypowiedziany albo rozwiązany porozumieniem. Jeśli chcą się Państwo rozstać w pełni, muszą zająć się obiema płaszczyznami.
Co do zasady tak: powołanie jest odwoływalne w każdym czasie (§ 38 ust. 1 GmbHG), a właściwe jest zgromadzenie wspólników (§ 46 nr 5 GmbHG). Granica istnieje tylko wtedy, gdy umowa spółki ogranicza odwołanie do ważnych powodów (§ 38 ust. 2 GmbHG) — wówczas potrzebują Państwo nośnego powodu, na przykład rażącego naruszenia obowiązków. Dlatego na początku każdego rozstania stoi zajrzenie do umowy spółki.
Co do zasady nie. Członek zarządu jest organem, a nie pracownikiem; jego kontrakt to umowa o świadczenie usług (freier Dienstvertrag, § 611 BGB). Niemiecka ustawa o ochronie przed wypowiedzeniem go nie chroni (§ 14 ust. 1 nr 1 KSchG; LArbG Berlin-Brandenburg, wyrok z 12.06.2019 — 20 Sa 1689/18). Do zwykłego wypowiedzenia spółka nie potrzebuje więc powodu w rozumieniu KSchG. Tylko w skrajnych wyjątkach, gdy członek zarządu jest faktycznie prowadzony jak podporządkowany poleceniom pracownik, kwalifikacja w konkretnym przypadku może wypaść inaczej.
Nie da się tego odpowiedzieć ryczałtowo. W pierwszej kolejności obowiązuje to, co uzgodnili Państwo w umowie. Podstawą ustawową zwykłego wypowiedzenia jest § 621 BGB, obowiązujący dla stosunków usługowych niebędących stosunkami pracy. Dodatkowo Federalny Trybunał Sprawiedliwości stosuje do członka zarządu, który nie jest wspólnikiem większościowym, odpowiednio terminy wypowiedzenia z § 622 ust. 1 i 2 BGB (BGH, wyrok z 05.11.2024 — II ZR 35/23). Ponieważ jest to zniuansowane, konkretny termin powinni Państwo zlecić do sprawdzenia w danym przypadku, zamiast polegać na regule kciuka.
Odezwiemy się do Państwa — zwykle w ciągu 24 godzin, w dni robocze gwarantowane w ciągu 48. Zwłaszcza gdy biegnie dwutygodniowy termin na wypowiedzenie bezterminowe albo odwołany członek zarządu już zgłasza roszczenia, liczy się każdy dzień — proszę opisać sytuację raczej wcześniej niż później.
„Najdroższy błąd to odwołać członka zarządu i sądzić, że sprawa załatwiona — funkcja znika, umowa trwa dalej, a wynagrodzenie płynie. Kto zakończy obie płaszczyzny czysto i za jednym razem, oszczędza sobie miesięcy, za które inaczej płaci za nic", mówi adwokat Sebastian Müller.
Ten artykuł dotyczy kontraktu menedżerskiego członka zarządu GmbH w Niemczech. Jeśli chodzi o wejście do funkcji, tło porządkujemy w tekście Powołanie członka zarządu GmbH w Niemczech, a osobiste ryzyko wyjaśnia Odpowiedzialność członka zarządu w Niemczech. Gdy zakaz konkurencji dotyczy członka zarządu albo wspólnika, pomocny jest Zakaz konkurencji w spółce w Niemczech. Przy rozstaniu z kadrą tło daje Wypowiedzenie przez pracodawcę w Niemczech oraz Porozumienie o rozwiązaniu umowy w Niemczech.
Proszę krótko opisać, o co chodzi — otrzymają Państwo pierwszą ocenę. Odezwiemy się do Państwa — zwykle w ciągu 24 godzin, w dni robocze gwarantowane w ciągu 48.
Opisz swoją sprawę