Kiedyś pojawia się pytanie, co stanie się z przedsiębiorstwem, gdy je Państwo oddadzą. Może chcą Państwo sprzedać, może ma przejąć dziecko, a może wieloletni kierownik zakładu. W Państwa głowie plan zwykle dawno gotowy — a potem spojrzenie w umowę spółki i w testament pokazuje, że oba mówią coś innego niż Państwa przeczucie. Sukcesja to nie pojedynczy termin, lecz droga, którą trzeba przejść wcześnie i z jasnymi papierami. Poniżej czytają Państwo, jakie są drogi, dlaczego nieplanowany przypadek spadkowy jest najgroźniejszy i co musi do siebie pasować, żeby Państwa wola na końcu też się utrzymała.
Konkurent, inwestor albo następca z branży interesuje się Państwa przedsiębiorstwem. Chcą Państwo uczciwej ceny, jasnych dat granicznych, a potem spokoju — żadnych dopłat, żadnej odpowiedzialności za czas po przekazaniu. Teraz chodzi o to, czy sprzedają Państwo udziały, czy składniki majątkowe i za co na końcu jeszcze Państwo odpowiadają.
Następca stoi: córka, syn, kierownik zakładu, który i tak zna interes. Plan jest jasny — ale czy jest też zabezpieczony? Czy udział w ogóle wolno przenieść, czy inne dzieci trzeba spłacić i czy przejmujący udźwignie cenę, rozstrzyga się długo przed podpisem.
Najczęstszy i najdroższy przypadek: odkładali Państwo sukcesję przed sobą, a wtedy przypadek spadkowy trafia przedsiębiorstwo nieprzygotowane. Nagle wspólnota spadkowa trzyma Państwa udziały, wydziedziczone dziecko żąda zachowku, a umowa spółki mówi coś zupełnie innego niż testament. Da się tego uniknąć — ale tylko wcześniej.
Zanim dojdzie do paragrafów, powinni Państwo wiedzieć, jakie drogi podstawowe stoją przed Państwem otworem. Różnią się tempem, ceną, odpowiedzialnością i tym, ile sami Państwo sterują — a ostatnia droga to ta, której się nie wybiera, lecz w którą się wpada.
Oddają Państwo przedsiębiorstwo za pieniądze nabywcy spoza rodziny — konkurentowi, inwestorowi, znawcy branży. To przynosi Państwu płynność i czyste cięcie, ale wymaga nośnej wyceny, umowy sprzedaży z gwarancjami i datami granicznymi oraz prześwietlenia przedsiębiorstwa od strony kupującego (badanie due diligence).
Przekazują Państwo przedsiębiorstwo następnemu pokoleniu, często już za życia — w drodze antycypowanej sukcesji, czyli jako darowiznę albo przekazanie w zamian za świadczenia zaopatrzeniowe. Zaleta: sami Państwo sterują, kto kiedy przejmuje, i mogą inne dzieci z góry włączyć, zamiast zostawiać spór przypadkowi spadkowemu.
Kadra kierownicza albo zasłużeni pracownicy kupują przedsiębiorstwo — często zwane „management buy-out". Przejmujący zna zakład, to ułatwia przekazanie. Rozstrzygające pytanie to finansowanie: jak ktoś, kto dotąd był zatrudniony, dochodzi do ceny kupna? Odpowiedzią są płatności rozłożone w czasie, pożyczka sprzedającego albo udział narastający przez lata.
Gdy nic Państwo nie uregulują, decyduje ustawa. Z Państwa śmiercią majątek przechodzi na spadkobierców, a kto nim jest, zależy od testamentu albo dziedziczenia ustawowego. To droga nieplanowana — i zwykle ta, przy której najwięcej idzie źle, bo prawo spadkowe i umowa spółki nie są ze sobą uzgodnione.
Praktyka Żadna droga nie jest „ta właściwa" dla wszystkich. Sprzedaż przynosi płynność i dystans, przekazanie rodzinie zachowuje dzieło i kontrolę, sprzedaż kadrze zabezpiecza ciągłość. Sztuką jest wybrać drogę wcześnie i potem konsekwentnie ją zabezpieczyć — a nie zostawić ją przypadkowi.
Gdy sprzedają Państwo zewnętrznemu, pierwsza zwrotnica prowadzi przez strukturę. Przy zbyciu udziałów (Share Deal) sprzedają Państwo udziały w spółce — przy GmbH więc udziały (udział — Geschäftsanteil). Podmiot prawny pozostaje ten sam, przedsiębiorstwo działa dalej ze wszystkimi umowami, zezwoleniami i zobowiązaniami, zmieniają się tylko właściciele. Ponieważ to głęboka ingerencja, ustawa wymaga najsurowszej formy: zarówno umowa sprzedaży, jak i cesja udziałów wymagają formy aktu notarialnego (§ 15 ust. 3 i 4 GmbHG). Na czym przy zakupie udziałów po kolei zależy — lista wspólników, winkulacja, katalog gwarancji — czytają Państwo z perspektywy kupującego w poradniku Zakup udziałów w GmbH (Share Deal) w Niemczech.
Przy zbyciu aktywów (Asset Deal) sprzedają Państwo natomiast nie skorupę, lecz zawartość: poszczególne składniki majątkowe — maszyny, magazyn, umowy, znaki towarowe — które przenoszone są na kupującego każdy z osobna. Najważniejsza różnica dla Państwa jako sprzedającego: gdy przy tym zakład lub część zakładu przechodzi na nowego właściciela, stosunki pracy przechodzą z mocy ustawy razem — nabywca staje się automatycznie pracodawcą załogi (przejście zakładu pracy — § 613a BGB). Co to znaczy dla pracowników, dla informowania i dla odpowiedzialności, to osobny świat; stoi on w poradniku Przekształcenie spółki w Niemczech.
Która droga jest dla Państwa korzystniejsza, zależy od odpowiedzialności, struktury przedsiębiorstwa i strony podatkowej — a ta przy Share Deal i Asset Deal może się wyraźnie rozejść. Skutki podatkowe sprzedaży są tu świadomie nieprzedstawione; w każdym pojedynczym przypadku należy je odrębnie i w porę sprawdzić podatkowo, bo poruszają one wynik netto często silniej niż sama cena negocjacyjna.
Najgroźniejsza droga to ta, której nikt nie planuje. Ze śmiercią wspólnika jego majątek jako całość przechodzi na spadkobierców (§ 1922 ust. 1 BGB) — nazywa się to sukcesją uniwersalną. Do majątku należy również udział w GmbH, bo udziały są wyraźnie zbywalne i dziedziczne (§ 15 ust. 1 GmbHG). Tak dalece brzmi to uporządkowanie. Problemy zaczynają się dopiero za tym — i nadchodzą z trzech kierunków naraz.
Pierwszy problem to wspólnota spadkowa. Gdy spadkodawca pozostawia kilku spadkobierców, spadek staje się najpierw majątkiem wspólnym spadkobierców (§ 2032 ust. 1 BGB). Dla przedsiębiorstwa to konstelacja skrajnie niekorzystna: kilka osób jest wspólnie uprawnionych, muszą się uzgadniać i mogą się wzajemnie blokować — w środku bieżącej działalności, często między ludźmi, którzy o pieniądze i kierowanie i tak są niezgodni. Z działającego przedsiębiorstwa może tak z dnia na dzień powstać przypadek sporny; jak takie blokady między wspólnikami się rozwiązuje, pokazuje poradnik Uchwała wspólników w Niemczech.
Drugi problem to współgranie z umową spółki. Umowa spółki może określić, kto w ogóle może wejść na miejsce zmarłego. Może uzależnić przeniesienie udziałów od zgody spółki (§ 15 ust. 5 GmbHG) i może na wypadek śmierci przewidzieć, że udział zostaje umorzony — umorzenie (Einziehung) jest jednak dopuszczalne tylko, o ile jest w umowie spółki wyraźnie dozwolone (§ 34 ust. 1 GmbHG). Przez takie klauzule umowa spółki może zarządzić, że spadkobiercy wprawdzie otrzymają wartość udziału, ale sami nie staną się wspólnikami — udział zostaje umorzony albo musi zostać scedowany, a spadkobiercy dostają spłatę. W rezultacie umowa spółki często przeważa nad czystym dziedziczeniem: kto wchodzi na miejsce zmarłego, rozstrzyga umowa spółki, a nie sam testament.
Trzeci problem to zachowek. Nawet kto swoje przedsiębiorstwo starannie zapisze jednemu następcy, nie może pozostałych bliskich krewnych po prostu zostawić z pustymi rękami. Wydziedziczony zstępny może żądać od spadkobiercy zachowku, który wynosi połowę wartości ustawowego udziału spadkowego (§ 2303 ust. 1 BGB); to samo prawo przysługuje pod tymi samymi warunkami rodzicom i małżonkowi (§ 2303 ust. 2 BGB). Zachowek to roszczenie pieniężne — i właśnie to czyni go groźnym dla przedsiębiorstwa: może wyciągnąć płynność z zakładu, akurat wtedy, gdy następca i tak dopiero co przejął. Kto planuje przekazanie, musi dlatego od początku myśleć o tym, skąd wezmą się pieniądze dla ustępujących krewnych.
Praktyka Przypadek spadkowy to jedyna droga sukcesji, której nie mogą Państwo już poprawić, gdy nastąpił. Wszystko, co chcą Państwo uregulować — kto wchodzi na miejsce zmarłego, kto zostaje spłacony, skąd bierze się płynność — muszą Państwo za życia utrwalić w umowie spółki i w rozrządzeniu na wypadek śmierci. Potem nie decyduje już Państwa wola, lecz to, co stoi na papierze.
Tu tkwi błąd, który wysadza większość starannie pomyślanych planów sukcesji: umowa spółki i rozrządzenie na wypadek śmierci są myślane osobno — umowa spółki u notariusza przed laty, testament później przy kuchennym stole. I wtedy sobie przeczą. Testament ustanawia dziecko następcą, ale umowa spółki przewiduje, że udział przy śmierci zostaje umorzony albo może przypaść tylko określonym osobom. W tej sprzeczności na końcu często przegrywa testament, bo regulacja umowy spółki wkracza, zanim spadek zdąży zadziałać.
Państwa rozrządzenie na wypadek śmierci jest przy tym środkiem sterowania — mogą Państwo sporządzić testament własnoręczny, czyli spisany odręcznie i podpisany (§ 2247 BGB), albo wspólnie z partnerem umownym zawrzeć wiążącą umowę dziedziczenia (Erbvertrag), którą każdy spadkodawca może zawrzeć tylko osobiście (§ 2274 i n. BGB). Obie drogi porządkują, kto zostaje spadkobiercą i kto ma dostać przedsiębiorstwo. Ale działają tylko o tyle, o ile umowa spółki zostawia im miejsce. Przesłanie sedna jest dlatego proste: proszę sprawdzić oba dokumenty jednym ciągiem i uzgodnić je ze sobą. Plan sukcesji, w którym umowa spółki i testament wskazują w różne strony, to nie plan, lecz miejsce zaprogramowanego pęknięcia.
Sukcesja potrzebuje lat, nie tygodni: wychować następcę, uczynić przedsiębiorstwo zdolnym do przekazania, uporządkować papiery. Kto zaczyna dopiero, gdy choroba lub wiek naciskają, najlepsze drogi kształtowania już stracił. Najlepszy moment jest zawsze wcześniej, niż się wydaje.
Proszę zlecić sprawdzenie umowy spółki i testamentu jednym ciągiem. Czy umowa spółki przewiduje umorzenie albo obowiązek zgody (§§ 15 ust. 5, 34 GmbHG)? Czy Państwa testament do tego pasuje? Tylko gdy oba mówią to samo, Państwa wola też się utrzyma.
Kto ma dostać przedsiębiorstwo — a co dostają pozostali? Proszę wliczyć zachowek (§ 2303 BGB) z góry i wyjaśnić, skąd bierze się na niego płynność, żeby następca nie musiał od razu na początku wyciągać substancji z zakładu.
Czy sprzedaż, przekazanie rodzinie czy spłata — każda droga potrzebuje nośnej wyceny. Cena z życzenia, z przeczucia, prowadzi do sporu z kupującymi, spadkobiercami i urzędem skarbowym. Zrozumiała wycena to wspólna podstawa wszystkich zaangażowanych.
Czy sprzedaż, darowizna czy przypadek spadkowy — skutki podatkowe mogą rozstrzygnąć o gospodarczym powodzeniu sukcesji. Proszę zlecić ich sprawdzenie podatkowe w porę i odrębnie, zanim struktura zostanie ustalona; wstecz wiele się tu już nie da naprawić.
Sukcesja to nie pojedynczy termin, lecz proces, który ciągnie się miesiącami, często latami. Koszty rozkładają się odpowiednio: prawne ukształtowanie umowy, umowy spółki i rozrządzenia na wypadek śmierci, forma aktu notarialnego tam, gdzie wymaga jej ustawa (na przykład przy przeniesieniu udziałów w GmbH, § 15 ust. 3 i 4 GmbHG), wycena przedsiębiorstwa i towarzyszenie podatkowe. Mierzone wartością, która jest na szali — Państwa dzieło życia i zaopatrzenie rodziny — ukształtowanie to najtańsza pozycja; najdroższy rachunek wystawia nieuregulowany przypadek spadkowy, który wywołuje wspólnotę spadkową i spór o zachowek.
Stałych cen ryczałtowych świadomie nie podajemy: czy wystarczy szczupła sprzedaż między dwiema stronami, czy przewidziane jest rozłożone w czasie przekazanie rodzinie z testamentem, dostosowaniem umowy spółki i regulacją spłat, rozstrzyga się dopiero, gdy poznamy przedsiębiorstwo, rodzinę i Państwa cel. Rząd wielkości i uczciwą ocenę, jakich kroków Państwa sprawa naprawdę wymaga, otrzymają Państwo, gdy tylko poznamy dane brzegowe.
To zależy od Państwa celu. Sprzedaż zewnętrznemu przynosi płynność i czyste cięcie; przekazanie rodzinie zachowuje dzieło i Państwa kontrolę nad drogą, ale wymaga uczciwego włączenia ustępujących krewnych. Trzecia droga to przekazanie kadrze kierowniczej lub zasłużonym pracownikom, którzy zakład już znają. Która droga pasuje, wyjaśnia się, gdy przedsiębiorstwo, rodzina, następca i strona podatkowa są rozważane razem.
Udziały są dziedziczne i z chwilą śmierci co do zasady przechodzą na spadkobierców (§ 1922 BGB, § 15 ust. 1 GmbHG). Ale umowa spółki może to nałożyć: może przewidzieć umorzenie udziału na wypadek śmierci (§ 34 GmbHG) albo uzależnić przeniesienie od zgody spółki (§ 15 ust. 5 GmbHG). Wtedy spadkobiercy nie stają się wspólnikami, lecz otrzymują spłatę. Dlatego testament i umowa spółki muszą być zawsze sprawdzane razem.
To z reguły da się ukształtować — mogą Państwo wyznaczyć jedno dziecko na następcę przedsiębiorstwa. Nie mogą jednak pozostałych bez skutków pominąć: wydziedziczony zstępny może żądać zachowku, który wynosi połowę wartości ustawowego udziału spadkowego (§ 2303 BGB). To roszczenie pieniężne, które może wyciągnąć płynność z przedsiębiorstwa. Dlatego od początku należy do planu to, jak ustępujące dzieci zostaną spłacone, bez osłabiania zakładu.
Nie — ale oba muszą mówić to samo. Państwa testament albo umowa dziedziczenia (§§ 2247, 2274 i n. BGB) steruje, kto dziedziczy; umowa spółki steruje, kto może wejść na miejsce zmarłego w przedsiębiorstwie. Gdy sobie przeczą, często przeważa umowa spółki, a Państwa ostatnia wola idzie w próżnię. Właściwą drogą jest uzgodnić oba dokumenty ze sobą, zamiast wygrywać jeden przeciw drugiemu.
Odezwiemy się do Państwa — zwykle w ciągu 24 godzin, w dni robocze gwarantowane w ciągu 48. Sukcesję da się zaplanować w spokoju — ale właśnie dlatego opłaca się zacząć wcześnie, zamiast czekać, aż wiek, choroba albo oferta kupna zrobią czas ciasnym.
„Przy sukcesji mało kto zawodzi na cenie. Zawodzą na tym, że umowa spółki i testament nigdy ze sobą nie rozmawiały — a zauważa się to dopiero, gdy jest za późno, żeby to zmienić", mówi adwokat Sebastian Müller.
Ten artykuł porządkuje drogi sukcesji z lotu ptaka. Poszczególne wątki udziałowe pogłębiamy w tekstach Zakup udziałów w GmbH (Share Deal) w Niemczech, Przekształcenie spółki w Niemczech, Uchwała wspólników w Niemczech, Powołanie członka zarządu GmbH w Niemczech oraz Założenie GmbH w Niemczech — wszystkie w świecie Spółki i odpowiedzialność.
Proszę krótko opisać, o co chodzi — otrzymają Państwo pierwszą ocenę. Odezwiemy się do Państwa — zwykle w ciągu 24 godzin, w dni robocze gwarantowane w ciągu 48.
Opisz swoją sprawę