GmbH dźwiga obciążenie podatkowe, które lepiej oddawałaby spółka osobowa. Jednoosobowa działalność urosła za bardzo, a osobista odpowiedzialność ciąży. Albo GmbH ma stać się AG dla inwestorów. We wszystkich tych przypadkach nie chcą Państwo zakładać na nowo, nic przenosić, a już na pewno nie likwidować — chcą Państwo tylko zmienić szatę prawną. Dokładnie to zapewnia przekształcenie spółki (zmiana formy prawnej — Formwechsel) według niemieckiej ustawy o przekształceniach (Umwandlungsgesetz, UmwG): Państwa przedsiębiorstwo pozostaje tym samym, otrzymuje tylko inną formę prawną. Poniżej czytają Państwo, dlaczego przy tym żaden majątek nie zmienia właściciela, jakiej większości i jakiej formy Państwo potrzebują oraz w których dwóch miejscach — mniejszość i wierzyciele — droga mimo to się potyka.
Względy podatkowe albo związane ze strukturą odpowiedzialności przemawiają za tym, by z GmbH zrobić GmbH & Co. KG — spółkę osobową, w której odpowiedzialność przejmuje GmbH. Chcą Państwo to osiągnąć bez likwidowania GmbH i zakładania KG na nowo. Przekształcenie to droga, która zachowuje podmiot prawny i oszczędza Państwu okrężnej drogi przez rozwiązanie i nowe założenie.
To, co zaczęło się jako jednoosobowa działalność gospodarcza, osiągnęło rozmiar, przy którym pełna osobista odpowiedzialność nie jest już do udźwignięcia. Chcą Państwo wejść w GmbH, by ograniczyć odpowiedzialność do majątku spółki. Tu trzeba dokładnie zbadać, która droga przekształcenia pasuje — przekształcenie zakłada zdatny podmiot wyjściowy, a sama jednoosobowa działalność nim nie jest.
Planują Państwo rundę finansowania, wejście inwestorów albo w perspektywie rynek kapitałowy — a do tego potrzebna jest spółka akcyjna (AG). Zrobienie z GmbH spółki AG bez ustawiania przedsiębiorstwa na nowo zapewnia przekształcenie. Ruch trwa nieprzerwanie, umowy i zezwolenia pozostają, zmienia się tylko szata prawna.
Niemiecka ustawa o przekształceniach zna cztery drogi przekształcenia przedsiębiorstwa: połączenie, podział, przeniesienie majątku i przekształcenie (§ 1 ust. 1 UmwG). Trzy pierwsze mają jedno wspólne — majątek jest przenoszony z jednego podmiotu prawnego na inny. Przekształcenie jest wyjątkiem: przy nim nic nie zostaje przeniesione. Nie ma drugiego podmiotu, na który cokolwiek mogłoby przejść. Jest to jedno i to samo przedsiębiorstwo, które na końcu nosi tylko inną szatę prawną.
Sedno: tożsamość zamiast nowego założenia. To zdanie, na którym wszystko się rozstrzyga i które najczęściej bywa źle rozumiane: podmiot prawny może przez przekształcenie uzyskać inną formę prawną (§ 190 UmwG). „Uzyskać" — nie „zostać zastąpionym". Podmiot pozostaje ten sam, zakłada tylko inną szatę prawną. Nie powstaje nowa spółka, żaden majątek nie zostaje przeniesiony z A do B i nie następuje ani rozwiązanie, ani likwidacja. Dla Państwa oznacza to całkiem praktycznie: umowy biegną dalej, rachunki bankowe, zezwolenia, stosunki pracy, numer podatkowy bieżących umów — wszystko to trzyma się podmiotu prawnego, a podmiot pozostaje. Kto sądzi, że GmbH zostanie „zamknięta", a KG „otwarta na nowo", myśli obok ustawy.
Kto dokąd może się przekształcić. Nie każda forma może się przekształcić w każdą inną. Ustawa wylicza zdatne podmioty wyjściowe — należą do nich m.in. spółki handlowe osobowe jak OHG czy KG oraz spółki kapitałowe jak GmbH i AG (§ 191 ust. 1 UmwG); i wskazuje, które formy prawne wchodzą w grę jako docelowe (§ 191 ust. 2 UmwG). W tych ramach pokryte są typowe drogi: z GmbH w GmbH & Co. KG, ze spółki osobowej w GmbH, z GmbH w AG. Nawet już rozwiązany podmiot może jeszcze przejść przekształcenie, jeżeli można by uchwalić jego dalsze istnienie w dotychczasowej formie (§ 191 ust. 3 UmwG). Czego natomiast przekształcenie nie zapewnia: stworzenia podmiotu z niczego. Sama jednoosobowa działalność nie jest zdatnym punktem wyjścia — tu droga do GmbH prowadzi przez inne kroki przekształcenia lub założenia, które w konkretnym przypadku wybiera się osobno.
Uchwała — kwalifikowana większość i notariusz. Przekształcenie nie dzieje się samo. Wymaga uchwały o przekształceniu podjętej przez wspólników podmiotu, a uchwała ta może zostać powzięta tylko na zgromadzeniu wspólników (§ 193 ust. 1 UmwG). Wkracza ono tak głęboko w pozycję prawną każdego uczestnika, że ustawa wymaga najsurowszej formy: uchwała musi zostać sporządzona w formie aktu notarialnego (§ 193 ust. 3 UmwG). Jak wysoka jest wymagana większość w szczególe, zależy od danej formy wyjściowej i jej szczególnych przepisów — z reguły jest to większość kwalifikowana, często z wymogiem zgody poszczególnych dotkniętych osób. Przed zgromadzeniem stoi co do zasady sprawozdanie o przekształceniu, które objaśnia przekształcenie, a zwłaszcza przyszłe uczestnictwo, aby wspólnicy decydowali w sposób poinformowany. Kto przekształca spółkę kapitałową, powinien znać też pokrewne tematy udziałowe, jak Podwyższenie kapitału zakładowego w Niemczech.
Skutek — wszystko wisi na wpisie do rejestru. Zaprotokołowana uchwała to jeszcze nie przekształcenie. Skuteczne staje się ono dopiero z wpisem nowej formy prawnej do rejestru. I wtedy następuje dokładnie to, co czyni przekształcenie tym, czym ono jest: przekształcany podmiot prawny istnieje dalej w nowej formie (§ 202 ust. 1 nr 1 UmwG), a dotychczasowi wspólnicy uczestniczą w nim według reguł nowej formy (§ 202 ust. 1 nr 2 UmwG). Ani słowa o przeniesieniu, ani słowa o następstwie ogólnym — bo nic nie przechodzi. Ustawa domyśla tę zasadę wręcz konsekwentnie do końca: brak formy aktu notarialnego zostaje z wpisem sanowany (§ 202 ust. 1 nr 3 UmwG), a wady przekształcenia nie naruszają skutków wpisu (§ 202 ust. 3 UmwG). Gdy raz wpisano, przekształcenie stoi — to chroni obrót prawny, który musi móc polegać na nowej formie.
Praktyka Najgroźniejszy błąd w myśleniu to uznanie przekształcenia za „nową spółkę". Kto tak myśli, wypowiada umowy, przepisuje rachunki albo na nowo wnioskuje o zezwolenia — wszystko zbędne i po części szkodliwe, bo podmiot prawny pozostaje tożsamy. Odwrotnie zaś: ponieważ nic nie jest „nowe", ciągną też za sobą wszystkie stare obciążenia — zobowiązania, trwające procesy, ryzyka odpowiedzialności zostają przy podmiocie. Przekształcenie zmienia szatę, nie przeszłość.
Żeby prawidłowo uporządkować przekształcenie: niemiecka ustawa o przekształceniach stawia je świadomie obok trzech innych dróg (§ 1 ust. 1 UmwG), a rozróżnienie to nie jest czepianiem się słów — rozstrzyga, czy majątek zostaje poruszony, czy nie.
Dwa lub więcej podmiotów prawnych staje się jednym — jeden przechodzi w drugim, jego majątek przechodzi na następcę. Tu majątek zmienia właściciela. To coś zasadniczo innego niż przekształcenie, przy którym jeden jedyny podmiot prawny zostaje zachowany.
Podmiot prawny zostaje podzielony — w rozdzieleniu, wydzieleniu albo wyodrębnieniu. Części majątku przechodzą na jeden lub więcej innych podmiotów. Także tu więc się przenosi, inaczej niż przy przekształceniu.
Majątek zostaje za świadczenie wzajemne przeniesiony na inny podmiot prawny — droga szczególna dla określonych konstelacji. Nazwa to mówi: majątek zostaje przeniesiony.
Podmiot prawny pozostaje tożsamy i uzyskuje tylko inną formę prawną (§ 190 UmwG). Nic nie przechodzi, nic nie zostaje przeniesione — jedyna z czterech dróg, przy której żaden majątek nie zmienia właściciela. Dlatego jest to często najszczuplejsza droga, gdy chodzi wyłącznie o formę prawną.
Czy dla Państwa celu naprawdę właściwą drogą jest przekształcenie, czy pasuje jeden z pozostałych rodzajów, rozstrzyga się na Państwa konkretnej strukturze wyjściowej i docelowej. Jeżeli zmiana wpisuje się w szerszy plan strukturalny, warto sięgnąć też do tekstów o świecie spółek — o granicach odpowiedzialności porządkuje Odpowiedzialność członka zarządu w Niemczech.
Ponieważ przekształcenie zachowuje podmiot prawny, brzmi ono niegroźnie — „zmienia się przecież tylko szata". Właśnie ta niegroźność to druga pułapka. Zmiana formy prawnej zmienia pozycję prawną każdego wspólnika i położenie każdego wierzyciela, i dlatego ustawa bierze te dwie grupy wyraźnie w ochronę. Kto to lekceważy, ściąga sobie później sprzeciw i koszty do domu.
Pierwsze to ochrona mniejszości i wspólników. Wspólnik, który nie chce pozostać w nowej formie prawnej — bo zmienia się jego odpowiedzialność, jego prawa wpływu albo możliwości wyjścia —, może pod ustawowymi warunkami wystąpić za odpowiednią odprawą pieniężną (odprawa pieniężna / spłata — Barabfindung, § 207 UmwG). Przekształcenie nie jest bowiem procesem neutralnym: kto w GmbH odpowiada w sposób ograniczony i nagle znajduje się w spółce osobowej, stoi inaczej niż wcześniej. Dlatego ustawa daje mu drogę wyjścia. Dla Państwa jako większości oznacza to: proszę liczyć się z tym, że odprawa wiąże płynność, i włączyć mniejszość wcześnie, zamiast ją przegłosować i pozostawić spór rejestrowi.
Drugie to ochrona wierzycieli. Nawet jeśli żaden majątek nie zostaje przeniesiony — konstrukcja odpowiedzialności może się przez przekształcenie przesunąć, na przykład gdy odpada osobista odpowiedzialność. Ustawa przewiduje dlatego ochronę wierzycieli: mogą oni pod ustawowymi warunkami żądać zabezpieczenia (§ 204 UmwG). Kto planuje przekształcenie, powinien znać ten mechanizm i nie pozostawiać przypadkowi komunikacji z istotnymi wierzycielami — bankami, dużymi dostawcami.
Praktyka Dwa najczęstsze błędy w ocenie leżą właśnie tu: „mniejszość musi się dołączyć, mamy przecież większość" — to prawda dla uchwały, ale wspólnik chcący wyjść kosztuje Państwa odprawę. I „wierzycieli to nie dotyczy, przecież nic nie zostaje przeniesione" — także to sięga za krótko, gdy przesuwa się położenie odpowiedzialności. Jedno i drugie należy do planowania, zanim stanie termin u notariusza, a nie po nim.
Proszę najpierw wyjaśnić, czy Państwa obecna forma prawna w ogóle nadaje się do przekształcenia i czy pożądana forma docelowa jest dopuszczalna (§ 191 UmwG). Jeśli przekształcenie jest złą drogą — jak przy samej jednoosobowej działalności —, trzeba wybrać inny krok przekształcenia lub założenia. Ta zwrotnica stoi na początku.
Przed zgromadzeniem stoi z reguły sprawozdanie o przekształceniu, które objaśnia przekształcenie i przyszłe uczestnictwo. Proszę zlecić staranne sporządzenie go i uchwały o przekształceniu — uchwała musi zostać sporządzona w formie aktu notarialnego (§ 193 ust. 3 UmwG), a czysty tekst oszczędza czasu na terminie i zapobiega późniejszym zaskarżeniom.
Uchwała potrzebuje przepisanej dla Państwa formy prawnej — z reguły kwalifikowanej — większości i zostaje powzięta na zgromadzeniu wspólników (§ 193 ust. 1 UmwG). Proszę zarazem sprawdzić, czy poszczególni wspólnicy muszą wyrazić osobną zgodę. Na tym pytaniu przekształcenie rozbija się częściej niż na treści.
Proszę od początku wliczyć możliwą odprawę pieniężną dla wspólników chcących wyjść (§ 207 UmwG) i ochronę wierzycieli (§ 204 UmwG). Kto te dwie grupy wcześnie włącza, zapobiega blokadom i wiąże potrzebną płynność świadomie, zamiast być nią zaskoczonym.
Dopiero z wpisem do rejestru podmiot prawny istnieje dalej w nowej formie (§ 202 ust. 1 UmwG). Do tej chwili wszystko biegnie w dawnej formie prawnej. Proszę wliczyć ten czas zawieszenia i nie występować już wcześniej w nowej formie.
Przekształcenie jest z punktu widzenia prawa spółek neutralne majątkowo — podatkowo nie musi takie być. Czy i jak można kontynuować wartości księgowe, trzeba w konkretnym przypadku osobno i w porę zbadać podatkowo, zanim struktura zostanie ustalona; z mocą wsteczną wiele tu nie da się już naprawić.
Podmiot prawny pozostaje tożsamy i istnieje dalej w nowej formie (§§ 190, 202 ust. 1 UmwG). Kto wypowiada umowy, przestawia rachunki albo na nowo wnioskuje o zezwolenia, robi sobie zbędną pracę — i ryzykuje utratę bieżących praw, które trzymają się dalej istniejącego podmiotu.
Wspólnik, któremu nowa forma nie odpowiada, może wystąpić za odprawą pieniężną (§ 207 UmwG). Kto patrzy tylko na większość przy uchwale i nie wlicza odprawy, zostaje zaskoczony związaną płynnością — albo sporem o jej wysokość.
Także bez przeniesienia majątku położenie odpowiedzialności może się przesunąć; wierzyciele mogą żądać zabezpieczenia (§ 204 UmwG). „To ich nie dotyczy" to błędny odruch — istotni wierzyciele należą do planowania, a nie do postawienia przed faktem dokonanym.
Skuteczne staje się przekształcenie dopiero z wpisem (§ 202 ust. 1 UmwG). Kto wcześniej występuje już jako AG lub KG, buduje na chwiejnym gruncie — dopóki rejestr nie wpisał, obowiązuje dawna forma prawna ze wszystkim, co do niej należy.
Przekształcenie to proces wieloetapowy: ustalenie formy wyjściowej i docelowej, sprawozdanie o przekształceniu, sporządzona w formie aktu notarialnego uchwała o przekształceniu (§ 193 UmwG), uregulowanie odprawy pieniężnej i ochrony wierzycieli oraz w końcu zgłoszenie do wpisu. Koszty rozkładają się odpowiednio na adwokackie ukształtowanie, sporządzenie aktu notarialnego i wpis do rejestru; dochodzi do tego osobno wyjaśniana obsługa podatkowa. Mierzone tym, że przekształcenie zachowuje Państwa podmiot prawny i oszczędza okrężnej drogi przez rozwiązanie i nowe założenie, staranne ukształtowanie jest najtańszą pozycją — najdroższy rachunek wystawia przekształcenie, które rozbija się o przeoczone prawo zgody lub ochrony i musi zostać powtórzone.
Stałych cen ryczałtowych świadomie nie podajemy: czy wystarczy szczupła zmiana wśród kilku zgodnych wspólników, czy przewidziane jest przekształcenie z opierającą się mniejszością, odprawą i tematyką wierzycieli, rozstrzyga się dopiero, gdy poznamy formę wyjściową, formę docelową i stosunki udziałowe. Rząd wielkości i uczciwą ocenę, jakich kroków Państwa sprawa naprawdę wymaga, otrzymują Państwo, gdy tylko poznamy dane brzegowe.
Nie — to punkt centralny. Podmiot prawny pozostaje tożsamy i uzyskuje tylko inną formę prawną (§ 190 UmwG); z wpisem istnieje dalej w nowej formie (§ 202 ust. 1 nr 1 UmwG). Żaden majątek nie zostaje przeniesiony, nie ma rozwiązania ani likwidacji. Umowy, rachunki, zezwolenia i zobowiązania trzymają się dalej istniejącego podmiotu i biegną dalej.
Sama jednoosobowa działalność nie jest zdatnym podmiotem wyjściowym dla przekształcenia; ustawa wylicza podmioty zdolne do przekształcenia (§ 191 UmwG), a jednoosobowa działalność do nich nie należy. Droga do GmbH prowadzi tu przez inne kroki przekształcenia lub założenia, które w konkretnym przypadku wybiera się osobno. Która droga pasuje, wyjaśnia się, gdy poznamy sytuację wyjściową.
Wymaga uchwały o przekształceniu wspólników, która może zostać powzięta tylko na zgromadzeniu (§ 193 ust. 1 UmwG) i musi zostać sporządzona w formie aktu notarialnego (§ 193 ust. 3 UmwG). Konkretna większość zależy od formy wyjściowej — z reguły jest to większość kwalifikowana, często z wymogiem zgody poszczególnych dotkniętych osób. Wcześniej stoi z reguły sprawozdanie o przekształceniu.
Wspólnik, któremu nowa forma prawna nie odpowiada, może pod ustawowymi warunkami wystąpić za odpowiednią odprawą pieniężną (§ 207 UmwG). Większość może przekształcenie uchwalić, ale musi liczyć się z tą odprawą. Dlatego mniejszość należy wcześnie do planowania — a nie dopiero wtedy, gdy uchwała już stoi.
Zgodzić się nie muszą. Ale ponieważ położenie odpowiedzialności może się przez przekształcenie przesunąć, ustawa przewiduje ochronę wierzycieli: wierzyciele mogą pod ustawowymi warunkami żądać zabezpieczenia (§ 204 UmwG). Istotnych wierzycieli jak banki czy dużych dostawców powinni Państwo dlatego włączyć, zamiast stawiać ich przed faktem dokonanym.
Odezwiemy się do Państwa — zwykle w ciągu 24 godzin, w dni robocze gwarantowane w ciągu 48. Zwłaszcza gdy przekształcenie ma zadziałać na dzień graniczny albo zbliża się termin u notariusza, liczy się każdy dzień — proszę opisać położenie raczej wcześniej niż później.
„Najdroższą pomyłką przy przekształceniu jest zdanie »to przecież tylko nowa forma prawna«. Nie jest — to to samo przedsiębiorstwo w nowej szacie, ze wszystkimi umowami i wszystkimi starymi obciążeniami. A kto sądzi, że mniejszości albo banku to nie dotyczy, bo przecież nic nie zostaje przeniesione, nie docenia dokładnie tych dwóch miejsc, w których przekształcenie potyka się najczęściej", mówi adwokat Sebastian Müller.
Ten artykuł dotyczy zmiany formy prawnej istniejącej spółki. Jeśli dopiero zakładają Państwo spółkę albo pytają o inne tematy udziałowe, porządkujemy je w tekstach Założenie GmbH w Niemczech, Założenie UG (haftungsbeschränkt) w Niemczech, Podwyższenie kapitału zakładowego w Niemczech, Pożyczka wspólnika w Niemczech oraz Odpowiedzialność członka zarządu w Niemczech — wszystkie w świecie Spółki i odpowiedzialność.
Proszę krótko opisać, o co chodzi — otrzymają Państwo pierwszą ocenę. Odezwiemy się do Państwa — zwykle w ciągu 24 godzin, w dni robocze gwarantowane w ciągu 48.
Opisz swoją sprawę