Wierzytelności stoją w księgach, ale pieniędzy brakuje teraz. Bank albo faktor chętnie odkupiłby Państwa otwarte faktury — nie musieliby Państwo wtedy tygodniami czekać na każdy wpływ. Przy spojrzeniu w umowę ramową z klientem sprawa się zacina: widnieje tam, że wierzytelności z tej umowy nie wolno Państwu przenosić. Poniżej przeczytają Państwo, kiedy przelewają Państwo wierzytelność skutecznie, dlaczego zakaz cesji w obrocie handlowym często Państwa nie zatrzymuje, co przy faktoringu naprawdę Państwo sprzedają — i gdzie cesja globalna zderza się z zastrzeżeniem własności Państwa dostawcy.
Faktoring albo zabezpieczenie kredytu z pozoru załamują się na klauzuli w umowie z klientem: „Wierzytelności z tej umowy są niezbywalne". Odruch to porzucić zamiar. Czy zakaz naprawdę Państwa zatrzymuje, zależy jednak od tego, czy chodzi o czynność między przedsiębiorcami — wtedy wchodzi przepis szczególny, który wyłącza zakaz.
Nagle zapłaty żąda obce przedsiębiorstwo albo faktor i powołuje się na cesję. Teraz istotne jest: jakie zarzuty Państwo zachowują? Czy wolno Państwu jeszcze potrącić roszczenie wzajemne? I co się dzieje, gdy w niewiedzy zapłacili już Państwo swojemu pierwotnemu partnerowi umownemu?
Pod kredyt Państwa bank ma dostać wszystkie obecne i przyszłe należności. Ale Państwa dostawca dostarcza pod przedłużonym zastrzeżeniem własności i z góry przyjął przelew wierzytelności z dalszej odsprzedaży swojego towaru. Dwaj cesjonariusze sięgają po tę samą wierzytelność — kto ją dostaje?
Wierzytelność jest składnikiem majątku jak każdy inny — i mogą ją Państwo sprzedać albo oddać na zabezpieczenie. Środkiem do tego jest przelew, po niemiecku cesja (Zession). Działa on zaskakująco prosto: wierzytelność może zostać przez wierzyciela przeniesiona umową z innym na tego innego; z chwilą zawarcia tej umowy nowy wierzyciel wstępuje w miejsce dotychczasowego (§ 398 BGB). Godne uwagi jest to, co nie jest potrzebne: dłużnik nie musi wyrażać zgody. W umowie przelewu w ogóle nie uczestniczy. Nowy wierzyciel — przy faktoringu faktor, przy zabezpieczeniu kredytu bank — może następnie dochodzić wierzytelności we własnym imieniu.
Aby przelew coś Państwu dawał, zabezpieczenia wierzytelności przechodzą razem z nią. Hipoteki, hipoteki morskie i zastawy istniejące dla wierzytelności oraz prawa z ustanowionego dla niej poręczenia przechodzą z mocy ustawy na nowego wierzyciela (§ 401 BGB). Kto odkupuje zabezpieczoną wierzytelność, nabywa więc automatycznie także zabezpieczenie — dopiero to czyni wierzytelność wartościową.
Rozstrzygająca przeszkoda tkwi często w umowie z klientem. Wierzytelność nie może bowiem zostać przelana, gdy świadczenie na rzecz innego niż pierwotny wierzyciel nie może nastąpić bez zmiany jej treści — albo gdy przelew został wyłączony w drodze uzgodnienia z dłużnikiem (§ 399 BGB). Drugi przypadek to obawiany umowny zakaz cesji: gdy widnieje w umowie, przelew jest co do zasady nie tylko zakazany, lecz bezskuteczny — wierzytelność zostaje przy Państwu, faktor nie dostaje nic.
Właśnie tu wchodzi ratunek w obrocie handlowym, który wiele przedsiębiorstw przeocza. Gdy przelew wierzytelności pieniężnej został w drodze uzgodnienia z dłużnikiem wyłączony według § 399 BGB, a czynność prawna, która tę wierzytelność zrodziła, jest dla obu stron czynnością handlową, przelew jest mimo to skuteczny (§ 354a ust. 1 zdanie 1 HGB). Zakaz cesji między przedsiębiorcami nie stoi więc na przeszkodzie przelewowi wierzytelności pieniężnej — mogą Państwo przelać swoją fakturę na faktora albo bank, chociaż umowa tego zakazuje. Dłużnik nie jest jednak bezbronny: może ze skutkiem zwalniającym nadal spełniać świadczenie do rąk dotychczasowego wierzyciela — czyli do Państwa (§ 354a ust. 1 zdanie 2 HGB), a odmienne uzgodnienia są bezskuteczne (§ 354a ust. 1 zdanie 3 HGB). Wyjątek od wyjątku dotyczy wierzytelności z umów pożyczki instytucji kredytowych: do nich § 354a ust. 1 HGB się nie stosuje (§ 354a ust. 2 HGB).
Ponieważ dłużnik nie uczestniczy w umowie przelewu, ustawa chroni go w kilku miejscach przed tym, by przez przelew znaleźć się w gorszym położeniu. Po pierwsze zarzuty: dłużnik może przeciwstawić nowemu wierzycielowi wszystkie zarzuty, które w chwili przelewu były uzasadnione wobec dotychczasowego wierzyciela (§ 404 BGB). Był towar wadliwy, była już część zapłacona, była wierzytelność odroczona — wszystko to dłużnik zabiera ze sobą przeciwko nowemu wierzycielowi. Faktor kupuje wierzytelność taką, jaka jest, ze wszystkimi obciążeniami.
Po drugie potrącenie: dłużnik może wierzytelność przysługującą mu wobec dotychczasowego wierzyciela potrącić także wobec nowego wierzyciela — chyba że przy nabyciu wierzytelności wiedział o przelewie albo jego wierzytelność wzajemna stała się wymagalna dopiero po powzięciu tej wiadomości i później niż wierzytelność przelana (§ 406 BGB). Klient, który ma wobec Państwa jeszcze otwartą fakturę, może nią w pewnych okolicznościach potrącić także wobec faktora.
Po trzecie ochrona przy świadczeniu do rąk dotychczasowego: nowy wierzyciel musi uznać wobec siebie świadczenie, które dłużnik po przelewie spełnia do rąk dotychczasowego wierzyciela, oraz każdą czynność prawną co do wierzytelności dokonaną po przelewie między dłużnikiem a dotychczasowym wierzycielem — chyba że dłużnik zna przelew przy świadczeniu albo czynności (§ 407 BGB). Gdy więc klient w dobrej wierze płaci nadal Państwu, bo nikt nie zawiadomił go o przelewie, jest zwolniony, a faktor musi odebrać pieniądze u Państwa. Dlatego zawiadomienie dłużnika o przelewie jest w praktyce tak ważne: dopiero z jego wiadomością kończy się ochrona świadczenia w dobrej wierze do rąk dotychczasowego wierzyciela.
Z praktyki Przed każdą umową faktoringu proszę sprawdzić, czy Państwa umowy z klientami zawierają zakazy cesji — i czy chodzi o obustronne czynności handlowe. W obrocie B2B § 354a HGB ratuje przelew najczęściej. Ale proszę nie polegać na tym, że klient sam z siebie zapłaci faktorowi: dopóki wolno mu według § 354a ust. 1 zdanie 2 HGB płacić ze skutkiem zwalniającym Państwu, drogi płatności muszą być w umowie faktoringu czysto uregulowane, aby pieniądze na końcu trafiły do faktora, a nie utonęły na Państwa rachunku bieżącym.
Faktoring znaczy, że przelewają i sprzedają Państwo swoje wierzytelności na bieżąco faktorowi, otrzymując za to natychmiast większą część kwoty. Prawnie rdzeniem jest zawsze ta sama cesja według § 398 BGB; różnica między odmianami tkwi w tym, kto na końcu ponosi ryzyko, że klient nie zapłaci.
Faktor kupuje wierzytelność i przejmuje ryzyko niewypłacalności (del credere): gdy Państwa klient nie płaci, to problem faktora, nie Państwa. Gospodarczo sprzedają Państwo wierzytelność ostatecznie — to daje pewność planowania, ale kosztuje wyższą opłatę za przejęcie ryzyka.
Faktor zalicza wierzytelność, ale zachowuje regres wobec Państwa, gdy klient nie płaci. Ryzyko niewypłacalności zostaje przy Państwu; gospodarczo przypomina to raczej kredyt pod cesję na zabezpieczenie niż rzeczywistą sprzedaż.
Przy faktoringu jawnym Państwa klient dowiaduje się o przelewie i płaci faktorowi — tym samym kończy się jego ochrona świadczenia ze skutkiem zwalniającym do Państwa rąk (§ 407 BGB). Przy faktoringu cichym przelew pozostaje klientowi na razie ukryty; płaci on nadal Państwu, a Państwo przekazują pieniądze faktorowi.
Bez względu na odmianę: faktor przejmuje wierzytelność ze wszystkimi zarzutami dłużnika z chwili przelewu (§ 404 BGB) i z ryzykiem potrącenia (§ 406 BGB). Wadliwe świadczenia albo otwarte rozliczenia wzajemne obniżają wartość sprzedanej wierzytelności — i przy obciążeniu zwrotnym wracają do Państwa.
Która odmiana jest właściwa dla Państwa przedsiębiorstwa, zależy od tego, czy szukają Państwo przede wszystkim płynności, wyprowadzenia ryzyka niewypłacalności czy odciążenia w ściąganiu należności — i co to za każdym razem kosztuje w opłacie. To wyważenie przeprowadzamy z Państwem na podstawie konkretnych umów, zamiast narzucać rozwiązanie standardowe.
Kto przeoczy umowny zakaz cesji (§ 399 BGB), sprzedaje faktorowi wierzytelność, która poza obrotem handlowym w ogóle nie przechodzi. Odwrotnie wiele przedsiębiorstw pochopnie porzuca faktoring, bo nie zna ratunku w B2B: przy obustronnej czynności handlowej przelew wierzytelności pieniężnej jest mimo zakazu skuteczny (§ 354a ust. 1 zdanie 1 HGB). Proszę sprawdzić obie strony klauzuli, zanim porzucą Państwo zamiar albo ustawią go błędnie.
Gdy Państwa bank przyjmuje cesją globalną wszystkie Państwa przyszłe wierzytelności, może się to pokrywać z przedłużonym zastrzeżeniem własności Państwa dostawcy: ten z góry przyjął przelew wierzytelności z dalszej odsprzedaży swojego towaru (§ 398 BGB). Według uznanej zasady orzecznictwa cesja globalna, która obejmuje także wierzytelności należne dostawcy z przedłużonego zastrzeżenia własności, jest z powodu nakłaniania do naruszenia umowy sprzeczna z dobrymi obyczajami i nieważna (§ 138 BGB), gdy nie uwzględnia tych przelewów z góry — chyba że zawiera rzeczową klauzulę częściowego zrzeczenia na rzecz dostawców towaru. Kto zapomina tej klauzuli, ryzykuje nieważność całej cesji globalnej.
Gdy w grze jest kilka przelewów z góry, rozstrzyga z reguły, który przelew został uzgodniony wcześniej w czasie — późniejszy biegnie w próżnię, bo wierzytelność należy już do pierwszego cesjonariusza. Kto przychodzi jako drugi, sięga często po już przelaną wierzytelność i nie dostaje nic. Także dlatego kolejność Państwa cesji na zabezpieczenie nie jest kwestią poboczną.
W obrocie handlowym dłużnik mimo skutecznego przelewu może ze skutkiem zwalniającym płacić Państwu (§ 354a ust. 1 zdanie 2 HGB), a bez wiadomości o przelewie i tak (§ 407 BGB). Kto nie zabezpieczy umownie dróg płatności i przekazania faktorowi, ten otrzymał już pieniądze, ale faktorowi jeszcze ich nie odprowadził — spór, którego da się uniknąć.
Zanim przelewają, proszę wyjaśnić przy każdej wierzytelności: czy istnieje zakaz cesji (§ 399 BGB)? Czy to obustronna czynność handlowa, tak że wchodzi § 354a HGB? Czy istnieją zabezpieczenia, które wędrują razem według § 401 BGB? To, jaką wartość dostaje faktor, rozstrzyga się przy tych pytaniach.
Faktoring właściwy zdejmuje z Państwa ryzyko niewypłacalności, niewłaściwy nie; faktoring jawny kończy ochronę dłużnika świadczenia do Państwa rąk (§ 407 BGB), cichy nie. Która odmiana pasuje do Państwa sytuacji płynnościowej i ryzyka, powinno stać przed podpisem, nie po nim.
Czy biegnie już przedłużone zastrzeżenie własności Państwa dostawców albo cesja na zabezpieczenie na rzecz Państwa banku? Wtedy nowy przelew musi być uzgodniony z istniejącymi — łącznie z klauzulą częściowego zrzeczenia, która pozwala cesji globalnej istnieć obok przedłużonego zastrzeżenia własności.
Dopiero z wiadomością o przelewie kończy się ochrona dłużnika świadczenia ze skutkiem zwalniającym do rąk dotychczasowego wierzyciela (§§ 406, 407 BGB). Czy zawiadamiają Państwo jawnie, czy cicho przekazują dalej, jest świadomą decyzją o skutkach dla dróg płatności i sytuacji potrącenia.
Umowa z klientem z zakazem cesji albo bez, dowód obustronnej czynności handlowej, umowa przelewu, ewentualne zabezpieczenia, zawiadomienie o przelewie: czego teraz brakuje, tego zabraknie później, gdy faktor albo dłużnik zakwestionują skuteczność przelewu.
Jak kosztowne jest adwokackie towarzyszenie, zależy od zamierzenia. Sprawdzenie pojedynczej cesji na zabezpieczenie jest szybko załatwione; ramowy faktoring z wieloma umowami klientów, zakazami cesji i już biegnącymi zabezpieczeniami Państwa dostawców wymaga więcej staranności — zwłaszcza tam, gdzie cesja globalna ma istnieć obok przedłużonego zastrzeżenia własności. Są Państwo odwrotnie dłużnikiem, który każe sprawdzić przelew, chodzi przede wszystkim o Państwa zarzuty i sytuację potrącenia; to zwykle da się szybko wyjaśnić.
Stałych cen ryczałtowych świadomie nie podajemy: czy nakład się opłaca, zależy od wielkości wierzytelności, od liczby i złożoności objętych umów oraz od tego, jakie zabezpieczenia są już w grze. Rząd wielkości poznają Państwo, gdy będziemy znać Państwa umowy i zamierzenie — wraz z uczciwą oceną, która droga jest dla Państwa gospodarczo sensowna.
Nie. Wierzytelność zostaje przeniesiona umową między dotychczasowym a nowym wierzycielem; dłużnik w tym nie uczestniczy i nie musi wyrażać zgody (§ 398 BGB). Przez przelew nie zostaje jednak postawiony w gorszym położeniu: zachowuje swoje zarzuty (§ 404 BGB) i do powzięcia wiadomości o przelewie może ze skutkiem zwalniającym płacić Państwu (§ 407 BGB).
W obrocie handlowym z reguły tak. Zakaz cesji czyni wprawdzie przelew co do zasady bezskutecznym (§ 399 BGB). Ale gdy chodzi o wierzytelność pieniężną z czynności obowiązującej dla obu stron jako handlowa, przelew jest mimo zakazu skuteczny (§ 354a ust. 1 zdanie 1 HGB). Państwa klient może wtedy jednak nadal ze skutkiem zwalniającym płacić Państwu (§ 354a ust. 1 zdanie 2 HGB) — drogi płatności muszą być uregulowane w umowie faktoringu.
Przy faktoringu właściwym faktor przejmuje ryzyko niewypłacalności (del credere): gdy Państwa klient nie płaci, ponosi to faktor. Przy faktoringu niewłaściwym faktor zachowuje regres wobec Państwa, ryzyko niewypłacalności zostaje więc przy Państwu. Prawnie oba są cesją według § 398 BGB; gospodarczo przy faktoringu właściwym sprzedają Państwo wierzytelność ostatecznie, przy niewłaściwym przypomina to kredyt pod zabezpieczenie.
Często tak. Wierzytelność wzajemną, która przysługuje Państwu wobec pierwotnego wierzyciela, mogą Państwo co do zasady potrącić także wobec nowego wierzyciela (§ 406 BGB). Nie dotyczy to sytuacji, gdy nabyli Państwo wierzytelność wzajemną dopiero po powzięciu wiadomości o przelewie albo staje się ona wymagalna później niż wierzytelność przelana. Państwa zarzuty z chwili przelewu i tak Państwu pozostają (§ 404 BGB).
Tylko z ostrożnością. Gdy cesja globalna obejmuje także wierzytelności, których przelew Państwa dostawca z góry przyjął z dalszej odsprzedaży swojego towaru (§ 398 BGB), może ona według uznanej zasady orzecznictwa być z powodu nakłaniania do naruszenia umowy sprzeczna z dobrymi obyczajami i nieważna (§ 138 BGB) — chyba że wyłącza te przelewy z góry klauzulą częściowego zrzeczenia. Uzgodnienie obu zabezpieczeń powinno stać przed podpisem.
Odezwiemy się do Państwa — zwykle w ciągu 24 godzin, w dni robocze gwarantowane w ciągu 48. Zwłaszcza gdy umowa faktoringu jest gotowa do podpisu albo przelew stawia Państwa jako dłużnika pod presją, liczy się każdy dzień — proszę opisać sprawę raczej wcześniej niż później.
„Większość sporów o przelewy powstaje nie na samej zasadzie, lecz na obrzeżach — na przeoczonym zakazie cesji, na niedostrojonym zbiegu cesji globalnej i przedłużonego zastrzeżenia własności, na zapłacie, która trafia do niewłaściwego", mówi adwokat Sebastian Müller.
Proszę opisać krótko, o co chodzi — otrzymają Państwo pierwszą ocenę. Odezwiemy się do Państwa — zwykle w ciągu 24 godzin, w dni robocze gwarantowane w ciągu 48.
Opisz swoją sprawę