Budowa idzie pełną parą, dźwigi stoją, niemieckie i polskie firmy pracują ramię w ramię — i nagle się zacina: robota dodatkowa staje się sporna, płatność nie wpływa, wada urasta do konfliktu. Wtedy dopiero zauważają Państwo, że w umowie nigdy nie napisano, jakie prawo w ogóle obowiązuje i przed jakim sądem się spotykacie. Przy transgranicznym dużym projekcie budowlanym między Niemcami a Polską o Państwa pozycji rozstrzygają trzy nastawienia zwrotnicy: jakie prawo jest właściwe, jaki sąd jest właściwy — i czy zabezpieczyli Państwo swoje pieniądze od początku. Właśnie tę warstwę porządkujemy tutaj. Negocjacje i korespondencję prowadzimy po polsku — według prawa, które wybieramy razem z Państwem.
Projekt trwa, dochodzą zmiany i prace dodatkowe — i nagle spierają się Państwo z polskim generalnym wykonawcą albo podwykonawcą o to, czy i jak te roboty dodatkowe mają być wynagrodzone. Zanim dojdzie do negocjacji o wysokość, rozstrzyga się kwestia wstępna: według jakiego prawa w ogóle ocenia się, co jest skuteczną robotą dodatkową. Kto tej podstawy nie wyjaśnił, spiera się podwójnie.
Wykonali Państwo jako wykonawca robót swoją część, czysto i udokumentowanie, a pieniądze nie przychodzą — raz z podniesionymi wadami, raz z powołaniem na jeszcze otwarty odbiór, raz zupełnie bez uzasadnienia. W dużym projekcie z wieloma uczestnikami szybko w grze stoi wielki kapitał. Pytanie brzmi, jak zabezpieczyć swoje wynagrodzenie, zanim zrobi się krytycznie — i jakiego zabezpieczenia mogą Państwo żądać.
Konflikt eskaluje, a obie strony wychodzą z czego innego: Państwo chcą pozywać w Niemczech, druga strona obstaje przy polskim sądzie. Umowa milczy w tej sprawie — albo klauzula jest niejasna. Czy wylądują Państwo w siedzibie drugiej strony, na placu budowy, czy przed uzgodnionym sądem, rozstrzyga o języku, procedurze i na końcu o nakładzie całego sporu.
Transgraniczny projekt budowlany ma — zanim jeszcze przyjdzie do betonu i czasu budowy — trzy prawne zwrotnice: jakie prawo obowiązuje, jaki sąd jest właściwy i jak zabezpieczone są Państwa pieniądze. Te trzy pytania należą na początek — w praktyce wyjaśnia się je zwykle za późno, mianowicie przy pierwszym sporze.
Pierwszą dźwignią jest wybór prawa. W umowach strony mogą swobodnie wybrać prawo właściwe — wpiszą Państwo do umowy prawo niemieckie, obowiązuje prawo niemieckie (art. 3 rozp. Rzym I, rozporządzenie (WE) nr 593/2008). Brakuje wyboru prawa, i decyduje rozporządzenie, a przy umowie o roboty budowlane łącznik jest zróżnicowany (art. 4 rozp. Rzym I). Budowla jest trwale związana z gruntem, dlatego przy silnym związku z nieruchomością wchodzi w grę reguła dla nieruchomości, która wskazuje na prawo państwa położenia nieruchomości (art. 4 ust. 1 lit. c rozp. Rzym I). Ponieważ budowa położona jest w Niemczech, przy umowie o roboty budowlane dotyczącej tego gruntu prowadzi to z reguły do prawa niemieckiego — do państwa położenia nieruchomości (państwo położenia nieruchomości). Obok tego umowa o roboty budowlane jest przeważnie usługą — wytworzeniem dzieła; umowy o świadczenie usług podlegają wtedy prawu państwa, w którym usługodawca ma siedzibę (art. 4 ust. 1 lit. b rozp. Rzym I), czyli prawu siedziby wykonawcy. Jak ten łącznik wypadnie w konkretnym przypadku, nie da się rozstrzygnąć jednym zdaniem — i właśnie o to chodzi: wybór prawa w umowie to dźwignia; bez niego decyduje rozporządzenie w sposób zróżnicowany.
Drugą dźwignią jest właściwość sądu. Kto nie zawiera umowy jurysdykcyjnej, ten musi drugą stronę zasadniczo pozwać tam, gdzie ma ona siedzibę (art. 4 rozp. Bruksela I bis, rozporządzenie (UE) nr 1215/2012). Obok tego istnieje jednak jurysdykcja szczególna miejsca wykonania: przy świadczeniu usług jest to miejsce w państwie członkowskim, w którym usługi były świadczone lub miały być świadczone zgodnie z umową (art. 7 pkt 1 rozp. Bruksela I bis) — przy budowie zatem plac budowy (miejsce wykonania). A kto chce zachować to we własnych rękach, uzgadnia właściwy sąd wyraźnie; taka umowa jurysdykcyjna uzasadnia w razie wątpliwości wyłączną właściwość (art. 25 rozp. Bruksela I bis). Wybór prawa i właściwość sądu należą dlatego razem do umowy, zanim dojdzie do sporu, nie potem.
Trzeci punkt rozdziela dwa światy, które w prawie budowlanym często się mylą: robotę budowlaną i kupno towaru. Dla transgranicznego kupna towarów między Niemcami a Polską obowiązuje z reguły konwencja wiedeńska (CISG) — to warstwa naszego poradnika o dochodzeniu należności. Dla samej roboty budowlanej właśnie nie obowiązuje. Wprawdzie umowy o dostawę towarów, które mają być wytworzone, zrównane są z kupnem (art. 3 ust. 1 CISG). Ale konwencji nie stosuje się, gdy przeważającą część zobowiązań stanowi wykonanie pracy lub innych usług (art. 3 ust. 2 CISG) — a umowa o roboty budowlane jest właśnie tym: przeważnie pracą i usługą. Granica biegnie więc przez środek Państwa projektu: sama dostawa materiału na budowę — stal, prefabrykaty, wyposażenie — może być kupnem wg CISG; wzniesienie budowli nim nie jest. Kto tej granicy w umowie czysto nie postawi, spiera się później o to, według jakiego zbioru reguł ocenia się wadę czy opóźnienie.
I wreszcie, gdy wybrane jest prawo niemieckie: umowa o roboty budowlane w rozumieniu ustawy (Bauvertrag) to umowa o wykonanie, odbudowę, usunięcie lub przebudowę budowli (§ 650a niemieckiego kodeksu cywilnego); szczegóły niemieckiego prawa o robotach budowlanych i o dziele — roboty dodatkowe, odbiór, roszczenia z tytułu wad — omawiamy przy Państwa konkretnej sprawie. Dla dużego projektu rozstrzygający jest przepis, który chroni Państwa pieniądze: jako wykonawca robót mogą Państwo żądać od zamawiającego zabezpieczenia wykonawcy robót — zabezpieczenia dla uzgodnionego i jeszcze niezapłaconego wynagrodzenia, powiększonego ryczałtowo o dziesięć procent na roszczenia uboczne (§ 650f niemieckiego kodeksu cywilnego). Jeśli po wyznaczeniu odpowiedniego terminu zabezpieczenie nie zostanie ustanowione, mogą Państwo odmówić świadczenia albo wypowiedzieć umowę; postanowienie, które to prawo wyłącza, jest nieważne (§ 650f ust. 7). Obok tego biegną w dużym projekcie zwykłe gwarancje — należytego wykonania, gwarancyjna i zaliczkowa. Międzynarodowo umowa o roboty budowlane zawierana jest często według standaryzowanego zbioru klauzul — na przykład niemieckich warunków VOB/B, które jednak nie są ustawą, lecz obowiązują tylko, gdy zostaną uzgodnione, albo według międzynarodowo przyjętych warunków FIDIC. Który zbiór klauzul niesie Państwa projekt, to jedna z pierwszych decyzji.
Praktyka Cztery punkty należą przed pierwszą łopatę do umowy: jasny wybór prawa, jasna klauzula jurysdykcyjna, czyste rozdzielenie roboty budowlanej i dostawy materiału — oraz zabezpieczenia. Przy pieniądzach proszę nie zdawać się na dobre słowo: zabezpieczenia wykonawcy robót według § 650f niemieckiego kodeksu cywilnego mogą Państwo żądać, i to także wtedy, gdy odbiór już nastąpił. Kto zażąda go wcześnie, spiera się później nie o „czy", lecz już tylko o rozliczenie.
Zacinający się duży projekt tworzy presję ze wszystkich stron — terminy, płatności, podwykonawcy, którzy sami czekają na swoje pieniądze. Odruch, by załatwić to szybko i ustnie „między swoimi", żeby budowa szła dalej, jest zrozumiały, a mimo to niebezpieczny: co omówione przy ogrodzeniu budowy, w sporze już się nie pojawi. Przy projekcie transgranicznym dochodzi płaszczyzna językowa — obietnica, która po niemiecku brzmi oczywiście, po polsku może zabrzmieć inaczej, i odwrotnie.
Właśnie tu leży różnica, gdy obie strony negocjują w swoim własnym języku. „Przy transgranicznych projektach budowlanych pieniądze traci się rzadko na samej wadzie budowlanej — traci się na tej robocie dodatkowej, której nikt porządnie nie spisał, i na zabezpieczeniu, którego nikt na czas nie zażądał", mówi adwokat Sebastian Müller. Proszę dlatego dokumentować każdą robotę dodatkową pisemnie, zanim ją Państwo wykonają, utrwalać stan budowy zdjęciami i obmiarami oraz protokołować odbiór — datę, zakres, zastrzeżenia. Zabezpieczenia wykonawcy robót proszę zażądać, dopóki relacja jeszcze nosi, nie dopiero wtedy, gdy płatność już nie wpływa. I proszę niczego nie wyrzucać: dziennik budowy, dowody dostawy i korespondencja to w sporze Państwa dowód.
Proszę wnieść oba punkty do umowy, zanim się buduje. Jakie prawo obowiązuje (art. 3 rozp. Rzym I), jaki sąd jest właściwy (art. 25 rozp. Bruksela I bis) — to zdania, które w sporze stoją nad wszystkim. Bez wyboru prawa decyduje rozporządzenie w sposób zróżnicowany (art. 4 rozp. Rzym I), a miejsce wykonania prowadzi Państwa w razie wątpliwości na plac budowy (art. 7 pkt 1 rozp. Bruksela I bis).
Proszę postawić w umowie granicę: dla samej roboty budowlanej konwencja wiedeńska nie obowiązuje (art. 3 ust. 2 CISG), dla samych dostaw towaru na budowę może obowiązywać. Kto wrzuci jedno i drugie do jednego worka, nie wie w razie wady, według jakiego zbioru reguł i z jakimi terminami się spiera — więcej o tym w naszym poradniku o niezapłaconym frachcie w Niemczech.
Proszę jako wykonawca robót zażądać zabezpieczenia wykonawcy robót (§ 650f niemieckiego kodeksu cywilnego) i uzgodnić właściwe gwarancje — należytego wykonania, gwarancyjną, zaliczkową. W dużym projekcie zabezpieczenie to nie brak zaufania, lecz kupiecka przezorność.
Proszę utrwalać każdą robotę dodatkową pisemnie, zanim ją Państwo wykonają, i protokołować odbiór z datą, zakresem i zastrzeżeniami. Umowa o roboty budowlane w rozumieniu prawa niemieckiego to umowa o wykonanie, odbudowę, usunięcie lub przebudowę budowli (§ 650a niemieckiego kodeksu cywilnego); szczegóły omawiamy przy Państwa sprawie. Co nie jest udokumentowane, w sporze nie istnieje.
Kto pracuje na budowie, wnosi własne obowiązki: delegowanie i zaświadczenie A1, składki SOKA-BAU, odpowiedzialność za podwykonawców. To bada się osobno — proszę wnieść to wcześnie na stół, żeby w środku projektu nie stało się pułapką.
Najdroższy odruch. Bez wyboru prawa rozporządzenie łączy w sposób zróżnicowany (art. 4 rozp. Rzym I), bez klauzuli jurysdykcyjnej pozywają Państwo w siedzibie drugiej strony (art. 4 rozp. Bruksela I bis) albo na placu budowy jako miejscu wykonania (art. 7 pkt 1 rozp. Bruksela I bis). Jedno i drugie jest do wynegocjowania — ale tylko, zanim się podpisze.
Umowa o roboty budowlane jest przeważnie pracą i usługą — CISG dla niej nie obowiązuje (art. 3 ust. 2 CISG). Kto ją mimo to przywoła, stosuje niewłaściwy zbiór reguł z niewłaściwymi terminami. Dla samej dostawy materiału na budowę może natomiast jak najbardziej obowiązywać. Ta granica należy wyraźnie do umowy.
Kto zabezpieczenia wykonawcy robót (§ 650f niemieckiego kodeksu cywilnego) zażąda dopiero wtedy, gdy płatność już się zacina, negocjuje ze słabości. Prawo istnieje także po odbiorze, a postanowienie, które je wyłącza, jest nieważne (§ 650f ust. 7) — proszę je wykorzystać wcześnie, nie dopiero w kryzysie.
„Spiszemy to później" rzadko bywa spisane. Nieudokumentowana robota dodatkowa jest w sporze prawie nie do wyegzekwowania — a przy projekcie transgranicznym obie strony spierają się dodatkowo o to, co zostało obiecane w drugim języku. Pisemnie, z datą, przed wykonaniem.
Przy transgranicznym dużym projekcie budowlanym koszty powstają na kilku poziomach: podłoże umowne — wybór prawa, właściwość sądu, zabezpieczenia, zbiór klauzul —, obsługa w trakcie budowy przy robotach dodatkowych i odbiorze oraz, gdzie trzeba, dochodzenie otwartych roszczeń wraz z tłumaczeniem korespondencji i dokumentów. Mierzone sumą projektu i ryzykiem utraty całego wynagrodzenia z braku zabezpieczenia, wczesne podłoże jest najtańszą pozycją całej budowy. Najdroższy rachunek wystawia nie adwokat, lecz zabezpieczenie, którego nikt nie zażądał.
Stałych cen ryczałtowych świadomie nie podajemy: czy chodzi o czystą podstawę umowną pojedynczego projektu, czy o bieżącą obsługę dużego przedsięwzięcia z wieloma podwykonawcami, rozstrzyga się dopiero, gdy poznamy umowę, strukturę projektu i Państwa cel. Rząd wielkości i uczciwą ocenę, na czym w Państwa sprawie naprawdę zależy, otrzymają Państwo, gdy tylko poznamy dane brzegowe. Zwłaszcza przy bieżącym interesie polskim częściej opłaca się trwały układ — czyste dwujęzyczne umowy oraz zgrany proces zabezpieczeń i robót dodatkowych — niż pojedynczy przypadek.
Wtedy decyduje rozporządzenie, a przy umowie o roboty budowlane łącznik jest zróżnicowany (art. 4 rozp. Rzym I). Ponieważ budowla jest trwale związana z gruntem, przy silnym związku z nieruchomością wchodzi w grę prawo państwa położenia nieruchomości (art. 4 ust. 1 lit. c rozp. Rzym I) — przy budowie w Niemczech z reguły prawo niemieckie. Obok tego umowa o roboty budowlane jest przeważnie usługą, co wskazuje na prawo siedziby wykonawcy (art. 4 ust. 1 lit. b rozp. Rzym I). Tego nie da się odpowiedzieć ryczałtowo — i właśnie dlatego powinni Państwo prawo właściwe wybrać sami (art. 3 rozp. Rzym I), zamiast zostawiać je rozporządzeniu.
Bez umowy zasadniczo w siedzibie drugiej strony (art. 4 rozp. Bruksela I bis). Obok tego istnieje miejsce wykonania jako jurysdykcja szczególna — przy robotach budowlanych miejsce, w którym usługa była świadczona lub miała być świadczona, czyli plac budowy (art. 7 pkt 1 rozp. Bruksela I bis). Umową jurysdykcyjną sami Państwo ustalają właściwy sąd (art. 25 rozp. Bruksela I bis). Ta klauzula należy do umowy, żeby w sporze nie wylądowali Państwo w obcej procedurze i obcym języku.
Dla samej roboty budowlanej nie. CISG nie stosuje się, gdy przeważającą część zobowiązań stanowi wykonanie pracy lub usług (art. 3 ust. 2 CISG) — a umowa o roboty budowlane jest właśnie tym. Dla samej dostawy materiału budowlanego lub prefabrykatów na budowę konwencja wiedeńska może natomiast obowiązywać; to warstwa kupna towaru z naszego poradnika o dochodzeniu należności w Polsce. Granica między jednym a drugim należy wyraźnie do umowy.
Jako wykonawca robót mogą Państwo żądać od zamawiającego zabezpieczenia wykonawcy robót dla uzgodnionego, jeszcze niezapłaconego wynagrodzenia, powiększonego ryczałtowo o dziesięć procent na roszczenia uboczne (§ 650f niemieckiego kodeksu cywilnego). Roszczenie istnieje także po odbiorze; jeśli po odpowiednim terminie zabezpieczenie nie zostanie ustanowione, mogą Państwo odmówić świadczenia albo wypowiedzieć umowę, a wyłączenie tego prawa w umowie jest nieważne (§ 650f ust. 7). Obok tego projekt zabezpieczają gwarancje należytego wykonania, gwarancyjna i zaliczkowa.
To osobne pole, które bada się oddzielnie. Przy pracy przez granicę pojawiają się pytania delegowania pracowników i zaświadczenia A1, składek do SOKA-BAU oraz odpowiedzialności za podwykonawców. Te tematy należy wcześnie mieć na oku — nie jako detal na marginesie, lecz jako osobny punkt kontroli, który dla Państwa projektu ustawiamy odrębnie.
Nie, przeciwnie: właśnie po to jesteśmy. Negocjacje, analizę umowy i korespondencję prowadzimy po polsku, omawiamy sprawę z Państwem po niemiecku i pilnujemy, by roboty dodatkowe, odbiory i zabezpieczenia były tak sformułowane, żeby w sporze nosiły. Tak nie tracą Państwo pieniędzy na barierze językowej.
Odezwiemy się do Państwa — zwykle w ciągu 24 godzin, w dni robocze gwarantowane w ciągu 48. Zwłaszcza gdy projekt się zacina albo płatność nie wpływa, liczy się każdy dzień — proszę opisać położenie raczej wcześniej niż później.
Rozporządzenie (WE) nr 593/2008 (Rzym I) oraz rozporządzenie (UE) nr 1215/2012 (Bruksela I bis) to akty prawa Unii; podlinkowano tekst urzędowy na EUR-Lex (CELEX:32008R0593, CELEX:32012R1215). Warunki VOB/B nie są ustawą, lecz fakultatywnie uzgadnianym zbiorem klauzul (obowiązują tylko przy uzgodnieniu). Delegowanie/A1, SOKA-BAU i odpowiedzialność za podwykonawców to odrębne pola, badane osobno.
Ten poradnik dotyczy transgranicznej warstwy projektu budowlanego. Jak dochodzi się roszczeń i wykonuje tytuły w sprawach polsko-niemieckich, porządkujemy w tekstach Dochodzenie należności w Polsce, Egzekucja niemieckiego tytułu w Polsce oraz Niezapłacony fracht w Niemczech. Gdy chcą Państwo spór oddać pod sąd polubowny zamiast sądu powszechnego, pomaga tekst Klauzula arbitrażowa Niemcy–Polska — wszystkie w świecie Sprawy polsko-niemieckie.
Proszę krótko opisać, o co chodzi — po polsku lub po niemiecku. Otrzymają Państwo pierwszą ocenę. Odezwiemy się do Państwa — zwykle w ciągu 24 godzin, w dni robocze gwarantowane w ciągu 48.
Opisz swoją sprawę